汇业评论

 股权自由转让制度，是现代公司制度的基本精神。但实践中，过度的“自由”，恰恰预示着更高的法律风险。

一、零元处分股权的现实问题

实践中，特别是处于创业期的企业，因为法律风险防控意识不强，股东在处分股份时，出于自觉或不自觉的原因，通过签署《股权转让协议》的方式明确约定了股权交易的价格为“零元”，但又并未明确表示该等股权处分的性质是转让还是赠与，这就给事后法律纠纷留下了隐患，可能损害交易各方的合法利益。

通常，这类案件具备如下几个特征：（1）双方签署有形式上具有“转让”特征的协议，例如协议名称即为“股权转让协议”，协议通篇语义表达为“转让”；（2）协议约定的“转让价”为零元，这就使协议具有了“赠与”的表面特征；（3）该等股权未完成工商变更登记，双方在股权是否“实际交付”问题上各执一词。

二、实践中两种不同观点

对于这类案件，零元处分股权的性质是赠与还是转让，司法实践中存在两种截然不同的观点：

一种观点认为，双方明确约定了标的股权的价格为“零元”，即无偿转让股权，视为赠与。赠与人在未实际交付标的股权之前，根据《合同法》的规定，赠与人有权撤销赠与。即，一旦赠与人依法行使了撤销权，则受赠方无权获得标的股权。

相反的观点认为，无论从协议的语义表现上看，还是从股权对价的多元角度理解，都不能仅凭股权现金价格的“零元”判定该等股权处分为赠与。因为，“零元”仅仅是股权对价的表现形式之一，股权的对价往往包括现金、劳务、知识产权等多元形式，在个案中，股权的对价往往是前述形式的复合体。既然标的股权的处分是转让而不是赠与，受让方就可以向法院请求公司变更股权登记事项。例如，在（2012）浦民二(商)初字第1543号案件中，法官即支持了该等观点。

三、应当综合确定性质

笔者认为，应当考量交易双方的对价形式、协议文本、交易意图等因素，综合确定标的股权处分的法律性质。因为：

（一）“零元”价格处分股份并不必然是赠与

首先，股权对价的表现形式多种多样，货币现金仅仅是股权对价的一种表现形式。实践中，股权对价的表现形式通常还包括劳务、技术、知识产权，甚至在一些特殊案件中还表现为资源互换等。所以在具体案件中，除了审视股权的货币价格外，还应当查明交易双方是否还存在其他对价支付方式。

其次，“零元”价格受让标的股权的收益未必为正，也可能是负收益。因股权的权利与义务的集合性、风险的不确定性等因素，所以并不能仅凭股权转让的对价为“零元”来推测其赠与性质。实践中，约定零对价的背后可能有以下原因：标的企业可能因面临亏损、资金严重不足而急于融资；标的企业注册资本可能已经被抽走，受让人受让股权后可能面临被追缴注册资本的法律风险，如果进入破产清算程序，受让人还需在出资额内对债权人承担有限责任；等等。如2013浦民二（商）初字第3223号判决书即支持了该观点。该判决书写道，该股权转让的转让款虽为零元，但股权与一般动产权利或不动产权利有所不同，受让股权并非意味着受让方资产的必然增加，相反股权相关的企业经营还可能存在未来的风险，受让方因此需承担相应的责任，这也是受让方受让股权的对价。

（二）协议文本的文意是判断股权处分性质的重要考量因素

协议文本的行文风格是判断标的股权处分性质的考量因素。司法实践中，具体案例还需参考协议文本的语言表述。若协议文本使用了标准的股权转让文本，标题采用“股权转让协议”的形式，协议正文采用了“股权转让金额”、“转让方/受让方”等股权转让合同的专用表达，则标的股权的处分性质可能会被认定为转让而非赠与。

（三）基于文本解释交易意图以判断合同的目的和性质

合同目的，是合同当事人希望通过合同履行而达到的状态。在书面合同中，当事人通过书面用语来表达合同的目的。根据合同法原理，赠与合同，需赠与人明确表示无偿赠与，受赠人表示接受赠与，双方达成意思表示合意，赠与合同方能成立，履行该合同即能达到双方所追求的无偿赠与之目的。该等意思表示，外化在协议文本中，即表现为采用书面形式的赠与合同会有“赠与”、“无偿”等明确的用词和表述。相反，如果股权转让合同中未出现“无偿”、“免费”或“赠与”等字样，则不能武断出让方有赠与之意，更不能违背当事人目的推断该合同是赠与合同。

四、法律风险提示

结合大量司法案例，笔者提示股权交易各方：

（1）作为出让方，如果同意以“零元”赠与标的股权，则应当明确处分标的股权的性质为赠与，双方签订的协议应当明确为《股权赠与协议》，股权处分的价格明确为“无偿”，协议文意应当明确表现为“赠与/受赠”，则赠与人在出现法定或约定情形时，可以行使撤销权以维护自身利益。同时，赠与人还应与受赠人明确约定股权实际发生转移的条件，否则一旦股权发生实际转移，则撤销权消灭，若此时仍未进行股权变更登记，受赠人有权随时主张该权利。

（2）作为受让方，如果同意以“零元”受让标的股权的，则应当明确受让标的股权的性质为转让；双方签订的协议应当明确为《股权转让协议》；股权受让的价格最好不要表现为“零元”，双方可以约定为以较低的价格，例如“一元”，如果还存在其他股权受让对价的，应当在协议中列示；协议文意应当明确表现为“有价转让/受让”，则出让方在出现法定或约定的违约情形时，根据公司法司法解释三第二十三条之规定，受让方可以向人民法院起诉，要求标的公司签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记。