汇业评论

文 | 纪玉峰 汇业律师事务所 合伙人

鉴于篇幅原因，《货代及物流公司需要什么法律服务》共分为两篇展开，第一篇列举并分析了两个货代企业涉及到的法律需求领域，分别为“基础业务：海运、空运、陆运领域法律服务”和“刑事法律服务”，详见《货代及物流公司需要什么法律服务（一）》。本文为第二篇，将继续分析两个货代企业涉及到的法律需求领域：“公司股权架构设计和投融资法律服务”和“公司内部事务法律服务”。

（三）公司股权架构设计和投融资法律服务

货代公司做到一定规模，必然要考虑如何优化公司治理结构，并且考虑后续可能的投融资和上市。这里面主要有两方面的考虑，一方面是公司内部股权结构的优化，比如由一个有限责任公司变成一个集团公司，建立持股平台，使公司结构更趋优化，并且能够在一定程度上激励员工。另一方面是通过这些手段对公司可能的风险进行切割，通常建立一些子公司或者上级公司，利用公司的有限责任属性对风险进行隔绝。

这样的股权架构设计要求律师对相关架构有充分的了解，并且能够设定相应的股权分配，确保客户能够实控企业。现实中，这样的架构通常是很复杂的，还有可能涉及VIE架构及返程投资，比如部分持股平台有可能会注册在开曼群岛或维尔京群岛等。同时，很多持股平台会被设立为有限合伙，有的作为LP，有的作为GP，多个持股平台共同持股一家公司，这家公司又控股几家子公司、孙公司……

股权架构设计非常专业，要求律师通晓公司法、合伙企业法，了解我国关于外商投资的相关政策和实际操作要求，能够确保大股东继续对公司有实际控制力，避免股权变动影响公司的经营和管理；又要考虑相关措施既能够对员工有激励效果，不会因员工离职等原因造成纠纷、干扰实际经营；同时还要兼顾相关境外主体的设立和投资行为符合我国相关法律。因此，公司股权架构设计对律师的专业性要求很高，工作量也非常大。

以申请货代电商平台为例，所涉业务可能需要办理增值电信业务许可证，对中国籍投资人和外国国籍投资人持股要求存在不同。中国大陆对电信业务按照业务分类，实行许可制度，而根据现行有效的《外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2021年版）》及《外商投资电信企业管理规定（2022）》，增值电信业务的外资持股比例不得超过50%（电子商务、国内多方通信、存储转发类、呼叫中心除外）。如果律师不了解公司法、合伙企业法，不了解我国关于外商投资的相关政策和实际操作要求，后果是很严重的。

投融资法律事务包含两种情况：一种是货代公司接受他人的投资，比如我们常说的A轮、B轮、C轮融资；另一种是货代公司作为投资人向其他公司投资。这类合同名称不一而足，比如《可转换债券投资协议》，又比如《投融资协议》等。

两种情况需要关注的侧重点不同。在作为投资人的情况下，货代公司关注的点应在于：（1）主体的安全性。这就要求对投资目标进行尽职调查，特别是对投资目标的持股人、实控人、关联公司进行梳理和限制；（2）资金的安全性。这就需要对资金的发放、使用、回购设置详尽的、可操作的条件；（3）经营的安全性。这就要求投资人进入投资目标的董事会、监事会，对投资目标的经营有监督权，在某些事务上（特别是重大事务）上拥有否决的权利，并且防止第三方投资导致自己的股权被稀释；（4）后续措施的连贯性。在投资目标达到了业绩要求的情况下，如何进一步投资，继续收购股权，最终达到控股；在投资目标未达到业绩要求或出现违约的情况下，如何撤回出资，并追究违约责任。

相反，货代公司接受投融资的情况下，则应当关注：（1）自身披露信息的合法性。对于一些不合规做法及信息进行补救；（2）目标设置的合理性。对于投融资协议中约定的经营目标、业绩要求进行合理预期，避免目标或者业绩要求过高，反而要承担违约责任；（3）经营的相对自由。类似的投融资协议通常都会对经营作出一些限制以保护投资人的利益，比如超过人民币一定金额的交易要得到投资人的同意，经营中哪些行为不可以做等，货代公司在签署的时候要对这些限制尽量压缩，一旦签署了，就要加以注意，避免发生违约；（4）违约后果的控制。一旦有可能发生违约，如何最大限度的降低违约成本，将损失最小化。

（四）公司内部事务法律服务

此类公司内部事务，包括公司内部规章制度的合规操作；还包括劳动人事争议的解决。

所谓合规，是指合规是指让公司的经营活动与法律、规则和内部的准则相一致。其目的是保证一个单位、一个团队里的所有成员都能够自觉做到依法合规，在单位内、团队里确立合规的理念、倡导合规的风气、加强合规的管理、营造合规的氛围，形成一种良好的软环境。

合规最早来见于银行业，比如针对关于合规风险，国际巴塞尔银行监管委员会定义为：“合规风险是指，银行因未能遵循法律、监管规定、规则、自律性组织制定的有关准则，以及适用于银行自身业务活动的行为准则而可能遭受法律制裁或监管处罚、重大财务损失或声誉损失的风险。”归纳而言，合规风险指公司做了不该做的事（违法、违规、违德等）而招致的风险或损失，这种风险和损失来自客户信用、市场变化、员工操作等内外环境。

任何一个公司，其经营管理均包含对内管理，对外经营，内部管理通常需要严格和规范，因此需要合规文化。然而，对外经营由于要面对千变万化的市场表现，所以需要尽可能的在规则内寻找最大的余地和空间。因此很多情况下，公司的经营实际上就是在寻找内部管理和外部经营的平衡点。 

货代公司常见的公司内部问题包括：

1、内控合规不够，公司内部管理和业务销售的平衡尚需磨合，有的甚至至今未能找到平衡点；

2、没有专门的风控规则，业务人员擅自做主；

3、业务跑量导致不能做到逐票监管，导致隐患多；

4、人员流动大，劳动争议高发，同时应收款项很多收不回来；

5、商业秘密经常得不到保护。

目前，除了少部分国企、央企以外，绝大部分货代公司无法做到严格的合规，甚至连基本的合规都做不到，究其所以然，是由于市场竞争激烈，利润微薄，货代公司首先要生存，因此不可避免地向对外经营的方向倾斜，追求利润的最大化。由此导致部分经营手段可能不符合法律、法规、规则。

比如，部分货代操作为了争取货量或者箱量，会给予同行一定的返利或者回扣，如前所述，这可能会涉及商业贿赂；又比如有些货代会协助货主虚报品名，或者瞒报危险品，或者虚报货值，这可能涉嫌骗税、走私等。又比如有些操作人员利用第三方公司开票，冲抵应收账款，这可能会导致税务风险及民事纠纷的产生，以及可能涉嫌职务侵占行为等。

以上所说的还是违法方面，有一些违规虽然不涉及违法，却仍然可能会导致公司在单笔业务上血本无归。如，为了做业务，不充分核实委托人的身份信息，货物出运后或者货物被海关查扣了，才发现上家已经人去楼空，更有甚者，有的操作人员直到最后对客户的了解仅限于一个QQ号码，其他资料的真伪完全不了解，这时候不但代理费收不回来，还要承担下家的代理费用、集装箱超期使用费用、海关罚金等等。

内控合规不够，公司内部管理和业务销售的平衡需磨合，有的甚至至今未能找到平衡点，公司所谓的风控部门（如有）不得不向业务部门妥协，是当前整个行业普遍无奈的现象。

所以，这就需要比较专业的公司法律师、劳动法律师与海商法律师协作，对公司内部的规章制度进行总体的梳理和设计，对漏洞加以填补，对相应的风险点加以标注。同时对相关业务人员进行培训，让其知晓风险点在哪里以及相应的后果，加强风控意识，在最大限度范围内向合规靠拢。

（五）关于汇业货代综合事务团队

汇业货代综合事务团队由5个事务组组成，包括海事海商事务组、劳动及民商事事务组、公司事务组、涉刑事务组、投融资事务组，现有执业律师23人，能够根据货代企业的实际需求，有针对性的向货代企业提供专业法律服务。事务团队主要负责律师简介如下：

纪玉峰律师 汇业律师事务所合伙人

纪玉峰律师的主要执业领域为：海事海商，国际贸易，公司、经济案件的诉讼、仲裁及非诉讼业务。执业23年，现为首批上海市涉外法律服务人才，广州仲裁委员会仲裁员，中国海商法协会会员，长江海商法学会会员，上海律协海事海商业务研究委员会委员。擅长承办重大、复杂疑难案件，部分案件被作为经典案例由国内多家数据库收录。

曲景律师 汇业律师事务所合伙人

曲景律师的主要执业领域为：投资并购、企业合规、知识产权、诉讼及仲裁。拥有15年法律服务经验，为众多著名企业提供法律服务，客户涵盖诸多行业，为其提供全面法律服务。协助多家香港上市公司在中国境内收购数家公司，深得客户好评。

董琛律师 汇业律师事务所合伙人

董琛律师，新加坡国立大学硕士。从事法律工作超过20年，曾就职于多家世界五百强跨国企业（英迈（中国）商业有限公司、渣打银行（中国）有限公司等），担任多家国企及跨国企业法律顾问，主要执业领域为：融资租赁、劳动人事争议、绿色金融与清洁能源。

方彪律师 汇业律师事务所合伙人

方彪律师的主要执业领域为公司投融资、公司法、行政法律事务、争议解决等。为多家知名500强公司、投资机构服务，办理了近百投融资项目，涉及地产、新能源、教育等行业，涉及交易金额几千万到数十亿不等。